




在劳务派遣中,劳动者在用工单位提供劳动,用工单位有执行***劳动标准,提供相应劳动条件和劳动保护等劳动基本保障的义务,双方之间无任何合同关系的存在。
对两者之间究竟为何关系,学理上主要有两种观点:一重劳动关系说和双重劳动关系说。一重劳动关系说认为,用工单位与被派遣劳动者之间不存在劳动关系,双方之间存在指挥命令关系与劳务提供关系。其认为,用工单位与被派遣劳动者之间的关系,虽与劳动关系相似,但存在根本区别。
其一用工单位并不向被派遣劳动者直接***工资,也不为其缴纳社会***,被派遣劳动者并未成为用工单位正式成员,其只是为用工单位提供劳务。对于用工单位来说,其承担责任的法理根据,是基于直接使用劳动者而产生的附随义务,并不是真正的雇主责任。用工单位对于被派遣劳动者的指挥命令,基于的是劳务派遣协议和派遣单位与劳动者之间劳动合同的***。双重劳动关系说认为,用工单位与被派遣劳动者之间存在特殊的劳动关系。虽然双方之间无任何书面形式的劳动合同,劳务外包项目,但用工单位享有指挥命令的权利,劳动者也向用工单位提供劳动,符合劳动关系的是一般特征,是实际意义上的劳动关系。认为用工单位与被派遣劳动者之间存在劳动关系,为劳动者对用工单位承担雇员义务、用工单位承担雇主责任等问题提供了理论基础。笔者认同一重劳动关系说,如果将用工单位与被派遣劳动者之间的***关系认定为劳动关系,将导致用工单位承担过高的***责任与义务,不符合劳务派遣制度建立的初衷与意义。
劳务外包不需要劳务派遣资质,只是根据不同的外包业务的要求,可能需要相关行业的资质,比如建筑外包需要建筑资质,检测可能需要检测资质。劳务外包应按照其业务实质,具体分析其适用的***税率,全额计算缴纳***。
劳务外包业务中,员工的工作量,与承包方的价值创造直接相关,劳务外包管理,与发包方的价值创造无直接挂钩关系。简单的说就是员工的工作量创造的是承包方的价值增值,因此销售额不差额扣除工资,这与一般劳务无异。当然,员工工资也属于承包方的成本,但是目前政策下工资成本项目无法作为进项抵扣,这也与一般劳务无异。
劳务派遣与劳务外包的区别具体可以从以下几点来分析:
1、管理责任主体不同
发包企业对承包单位的劳动者不进行直接管理,其劳动***形式和工作时间由承包单位自己安排确定;劳务派遣的劳动者必须按照用工单位确定的工作形式和工作时间进行劳动。
2、用工需求不同
项目外包要的是产品(服务),承包方使用多少劳动力与发包方没有实质关系;劳务派遣要的是劳动力,用工单位需求的是派遣公司按照约定数量提供的“派遣工”。
3、***关系不同
项目外包仅是发包方与承包方之间的关系,是民事关系,适用《合同法》;劳务派遣涉及用人单位、用工单位及劳动者三方,适用《劳动法》和《劳动合同法》。
4、结算方式不同
项目外包是按约定的结算单价和完成的工作量结算,其合同标的是“工作量;劳务派遣是按照派遣的人数、约定的工资标准和费用标准进行结算,其合同标的是“人”。
5、合同性质不同
项目外包签订的是承包合同,劳务派遣签订的是劳务派遣合同。
6、资质要求不同
项目外包单位要求的是有相应业务的营业范围,可以是法人也可以是其他实体 。而劳务派遣单位必须是按照《劳动合同法》、《公***》相关规定设立,劳务外包,注册资本不得少于二百万元的法人实体,并符合当地***关于劳务派遣公司资质的特殊规定。
7、***方式不同
外包形式必须按其开小票金额全额征税。劳务派遣适用差额征税。
8、违反***责任不同
项目外包中发包方与承包方的员工并不直接发生***关系,矿山劳务外包,除提供必要的安全生产条件外,无须对承包方员工承担***责任;劳务派遣中,给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位按《劳动合同法》承担连带赔偿责任。
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