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旧城改造，未达成协议先***？定了！

强制拆除行为实施主体”举证责任分配规则！

（推送引导语） 推诿责任是不可能让行政***随意推诿责任的！更多土地征收******干货，请关注北京京坤律师事务所公众号。

“房子被强拆，找不到是谁拆的，我说是行政***拆的，他们不承认怎么办”

***户自己找不到强制拆除行为实施主体 怎么办

***户要告状，首先要明确，告谁。

***户找到***实施主体要求其承担强拆责任时，却时常吃到“我不是，我没有，别找我”这样的否认三连闭门羹。

你说不是你，那到底是谁？

“第三种***”仿佛已经蔚然成风。什么是第三种***？

大概就是明里暗里夹缝中依旧肆意横行的***、***等实施的***强拆。***、村委会无受托以自己的名义强拆等乱***行为，导致被***人起诉时，不知道是告谁。这些不合法不合理，却又让老百姓畏惧的***方式有着极强的隐蔽性，使得被***人敢怒而不敢言，想告却又苦于没有证据！被***人要么不知道告谁，要么因被告主体不适格被裁定驳回起诉！面临这种困境，房屋被强拆了，该怎么找出强拆主体呢？面对行政***的推诿扯皮踢皮球，那该怎么精准的扯住强拆主体的小辫子让其承担责任呢？

以案释法

今天要跟大家讲的案例，诸位***户或许觉得此情此景似曾相识，如果您遇到了相似的情况 ，该如何维护自己的合法权益，京坤律师将为您做详细分析，且看下文讲解：

XX县***决定在县城行政规划区内进行旧城改造，成立了指挥部等临时机构，***补偿咨询，制定颁布了实施方案并公告。

老王的房屋被列入旧城改造规划范围，但双方未就补偿问题达成协议。

2015年8月13日，老王的房屋被强制拆除。

于是老王起诉请求确认县***强制拆除房屋的行为***；

赔偿房屋及财物损失100万元。

那么是怎么判的呢？

一审认为，县***辩称:未实施过强拆，

老王提供的证据不能证实县***工作人员曾参与或实施拆除房屋行为，

因此县***并非本案适格被告，老王的起诉不具备起诉条件，故裁定驳回起诉

二审认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第五条规定，

明确了市、县级及房屋征收部门、实施单位之间因房屋征收补偿工作产生的***责任。

在没有主体对强拆行为负责的情况下，人民应当根据职权法定原则及举证责任作出认定或推定。如果用地单位、***公司等非行政主体实施强制拆除的，应当查明是否受行政***委托实施。

老王起诉时提交的证据，可以初步证明县***负有涉案房屋所在区域征收与补偿的法定职责，

在双方未达成补偿安置协议且涉案房屋已被强制拆除的情况下，

除非有相反证据证明涉案房屋系因其他原因灭失，

否则举证责任应由县***承担。

在县***无法举证证明非其所为的情况下，

可以推定其实施或委托实施了被诉强拆行为并承担相应责任。

裁判亮点

1. 确定强拆行为实施主体的举证责任分配。

如何认定强制拆除行为的实施主体、

如何确定强制拆除行为责任是此类案件的重大疑难问题。

在一些非经***户统一的偷拆、强拆的情况下，

如果由***户承担强制拆除行为实施主体举证责任，常常陷于举证不能的困境。

在被***户难以举证、没有行政***承认强拆行为的情况下

明确和强调行政***在征收补偿过程中的法定职责

通过客观、分析在案证据的内容及证明力

考虑到被***户作为弱势一方的举证困难

以及行政***的征收行为与强制拆除行为之间的高度关联性，

确立了强制拆除行为实施主体举证责任分配规则。

法条链接：

《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定，“（一）、市、县级负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。（二）、市、县级确定的房屋征收部门（以下称房屋征收部门）***实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。”第五条规定，“（一）、房屋征收部门可以委托房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作，房屋征收实施单位不得以营利为目的。（二）、房屋征收部门对房屋征收实施单位在委托范围内实施的房屋征收与补偿行为负责监督，并对其行为后果承担***责任。”

即有初步证据证明行政***负有涉案房屋所在区域征收与补偿的法定职责，

在双方未达成补偿安置协议且涉案房屋已被强制拆除的情况下，

应由行政***承担举证责任，除非有相反证据证明涉案房屋系因其他原因灭失，否则应推定行政***实施或委托实施了被诉强拆行为并承担相应责任。

无论征收集体土地还是国有土地，《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《征用土地公告办法》及《土地管理法》均规定征收土地方案经依法批准后，由市、县对征收征用土地事项进行公告并***实施。据此，法明确公告发布后，有且仅有市、县级才具有依法征收土地及其附属物的职权，发布公告亦是其履行职权的表现。

因而，在被拆除房屋位于市、县级确定的征收范围内的情况下，除非市、县级能够举证证明房屋确系在其不知情的情况下由其他主体***强拆，人民可以依据上述***规定，推定强制拆除行为系市、县级或其委托的主体实施。换句话说，如果公告已发布，在被征收人被***人已经举证证明房屋被强拆的事实，如果市县不能证明强拆系他人所为，如街道办等，则推定市、县为强拆主体。

这样明确的规则，对今后强制拆除房屋类案件的审理起到积极的作用。强制拆除房屋行严重侵害被***人的合法财产权益，由行政***合理承担强拆责任因此，既是***要求，也是社会要求，同时也是***规定，是和谐社会要求，更是保障财产权、人权的要义所在。

关于强拆主体认定的方法，如有更多问题，欢迎在留言区踊跃留言，将有***律师为您及时解答。

***题 京坤能帮你

帮助***户 更多点好看

【入选理由】

一个具体行政行为是否合法应该从实体和程序两个方面进行认定，本案一审仅认定强制拆除行为在程序上***，但经过二次审判程序，***终确认了强制拆除的行政行为在程序上和实体上均为***，故为了向广大当事人提供指导性意见。

【案例背景】

鲁先生、郭女士夫妇家住吉林省某市，长期居住在这里，是这里的居民，2006年9月1日鲁先生夫妇为谋划生计，决定开办鸡场，并为此建成了养殖场，一直进行着合法经营。2013年4月13日，鲁先生夫妇所在某市住房保障和城乡建设局（一下简称住建局）人员对鲁先生夫妇送达《拆除通知》，称鲁先生夫妇的养殖场为***建筑，并限7日内自行拆除所有***建筑并***原貌，否则规划行政主管部门将依法对其进行强制拆除，并自负由此造成的一切后果。鲁先生收到通知后，一头雾水，不知所云。之后由于鲁先生夫妇在规定期限内未予履行，2013年4月23日，某市住建局在未履行相关法定程序的情况下，竟然对该房屋建筑实施了强制拆除。

此次强拆给鲁先生夫妇造成了不小的损失，在遭遇强拆后的鲁先生夫妇满腔怒火，奔走于省市的各个部门寻求救济，但都无济于事。在***无果的情况下，冷静过后的鲁先生夫妇明白了只有拿起***的才能正真达到***的目的，于是鲁先生夫妇既然赴京，及时找到了北京***团队---北京京坤律师事务所，在详细了解案情后，京坤律所指派陈军律师代理本案，陈军律师一直专注于房地产法、土地法、******的研究，***代理土地征收、房屋***案件，其深厚的法学功底、丰富的实践经验在办理***案件中得到了充分发挥。同时，陈军律师根据***案件矛盾错综复杂，涉及点面广、***关系多的特点，***律师团队，制定应对方案，用“四两拨千斤”的方法，以“给我一个支点可以撬动地球”的气魄，从而使多起重大疑难复杂案件峰回路转，柳暗花明，为更多的被***人争取到了公平、合理的补偿。在接受鲁先生夫妇的委托后，陈军律师立即为鲁先生夫妇制定了一套缜密的***方案！

【办案过程】

办案辑：追根溯源，查明真相，了解案件始末

在前期的案情了解过程中，经过缜密细致的询问后，陈军律师的得知，原来在2003年12月6日，某市建设规划部门为鲁先生之妻郭女士颁发（2003）临建许字023号《吉林省城市（镇）建设工程临时建设工程许可证》，内容载明“建设单位郭某，位置某街道，工程名称鸡舍、看护房，建设面积1955.5平方米，使用期限2年至2005年12月6日止，结构种类砖木。”于是鲁先生夫妇在该许可的区域内建筑临时建筑。此后，又在该区域附近陆续建设建筑物。2011年某市办公室制发*政办函（2011）23号《关于印发某市集中开展***建设行为专项整治活动方案的通知》，要求***有关办局等部门认真落实。经某市年限鉴定小组鉴定，鲁先生夫妇在该处有四处建筑房屋为2006年9月1日后建设，分别是610平方米的砖瓦房、三处是77.5平方米、77.5平方米和195.5平方米棚厦建筑。2013年4月13日，某市住建局人员对鲁先生夫妇送达《拆除通知》，内容载明：“鲁某在某街道，未办理任何审批手续、擅自建设房屋（临时房、棚厦），违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条，***补偿律师，《吉林省城乡规划法》第五十五条属***建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条、《吉林省城乡规划条例》第七十七条规定，限你7日内自行拆除所有***建筑并***原貌。”

办案第二辑：提起行政***，一审掩耳盗铃，***强拆仅被判定程序***！

陈军律师意识到这是典型的未履行合法手续就进行强拆的行政行为，于是指导鲁先生夫妇于2015年向某市人民提起行政***，要求确认某市住房保障和城乡建设局2013年4月22日强制拆除鲁郭二人建筑物的具体行政行为***。

但是天意弄人，在审判中，认为，某市住房保障和城乡建设局进行行政强制执行时，虽未严格按照《中华人民共和国行政强制法》第四十四条对***建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的应当由行政能***予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政***的，又不拆除的，行政***可以依法强制拆除的规定，但仅是违反程序的行政行为。鉴于本案未办理规划审批的房屋已被拆除的事实，***终某市人民根据《中华人民共和国行政***法》第七十四条之规定，作出（2015）*行初字第11号行政，仅某市住房保障和城乡建设局作出强制拆除鲁先生、郭女士的房屋程序***。

办案第三辑：决然上诉，大获全胜，***强拆行为得以，实体程序均被判***！

在收到某市人民的后，虽然仅是程序***，未大获全胜，但是这也大大加强了鲁先生夫妇的***信念！于是在陈军律师的帮助下，鲁先生夫妇向吉林省某市中级人民提起上诉，请求撤销一审，并确认某市住房保障和城乡建设局2013年4月22日强制拆除鲁郭二人建筑物的具体行政行为***。

在***中，陈军律师提出，某市住房保障和城乡建设局作出的拆除鲁先生养殖场的行政行为，从实体到程序均***。鲁先生的养殖场是经过某市住房保障和城乡建设局批准后依法建设的。某市住房保障和城乡建设局如果认为该养殖场违反城乡规划需要拆除，应当按照法定程序和步骤，实施拆除行为；一审超越审判职权，以审判权代替行政权，认定鲁先生的建筑物是建筑，严重违反***规定，也超出人民行使审判职权的范围；某市住房保障和城乡建设局没有依法作出鲁先生的养殖场属于***建筑的处理决定，仅凭《拆除通知》就强行将鲁先生的养殖场强制拆除而且通知也未确定应拆除上诉人的养殖场的建筑面积的内容；按照行政***法第七十四条第二款的规定，应认定行政行为***，原审某市住建局作出强制拆除鲁先生、郭女士的房屋程序***不妥。

除此之外，陈军律师补充表示，依照《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对***的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的应当由行政***予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政***，如皋市***，又不拆除的，行政***可以依法强制拆除。”的规定，行政***应当按照法定程序实施对***建筑物的强制拆除行为之前，应告知行政相对人对确认建筑决定的行政行为，享有救济途径和期限的权利，以保障行政相对人通过法定途径维护自己合法权益不受侵害。而某市住建局向鲁先生夫妇制发《拆除通知》，虽然该通知确认鲁先生夫妇建筑坐落位置，但未认定建筑的四至和面积。因鲁先生夫妇在该区内建筑几千平方米的建筑物，具体哪些建筑物认定为***建筑，应予强制拆除不清。《拆除通知》内容不具体明确，不具备强制执行的依据。同时该通知也未告知鲁先生夫妇救济途径和期限，侵害鲁先生夫妇对某市住建局认定其鸡舍为建筑的行为是否合法的救济权利。某市住建局在鲁先生夫妇救济期限内，将鲁先生夫妇部分建筑物予以强制拆除的行为，违反***规定，该具体行政行为应认定***。

【胜诉】

***终，2016年3月25日吉林省某市中级人民采取了陈军律师的意见，并根据《中华人民共和国行政***法》第八十九条款第（二）项之规定，作出（2016）吉05行终8号行政书，撤销某市人民（2015）*行初字第11号行政书，并确认某市住建局强制拆除鲁先生、郭女士建筑物的行政行为***。至此，本案取得了阶段性的胜利，为之后获得***终的合理补偿奠定了坚实的基础！

【感谢回馈】

案件结束后，鲁先生夫妇在我们固有的当事人回访中，万分感激的说道：“某市住建

局强制拆除房屋后，我们面临着无家可归的情况，一时间使得我们处于慌乱无措的状态，但在北京京坤律师事务所***团队的帮助下，在陈军律师的强力***中，我们从一审仅仅强拆行为程序***到二审，大获全胜。我们终于获得了***的公正对待，赢得了案件的胜利。感谢北京京坤律师事务所的帮助与指导，更加感谢陈军律师的耐心指导与亲力亲为，相信在以后的***道路中，在京坤律师的强力***下，必定会得到***的公正对待，获得合理补偿！”

【以案说法】

本案中，鲁先生夫妇经过奔走于省市相关部门寻求帮助，到拿起***聘请律师******，经过一审二审的审判，***终确认某市住建局强制拆除鲁先生、郭女士建筑物的行政行为***。其中，关键的的是，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，行政***按照法定程序实施对***建筑物的强制拆除行为之前，应告知行政相对人对确认建筑决定的行政行为，享有救济途径和期限的权利，以保障行政相对人通过法定途径维护自己合法权益不受侵害。同时这也是法治中国下，加强公民的***意识和规范行政***依法行政的必然要求。

【案情简介】

薇薇（化名）居住在安徽省某市某县某镇，其对自己的房屋拥有合法手续。一家老小祖祖辈辈居住于此，日子过得平平淡淡，安安稳稳。后***要进行旧城改造项目进行***，薇薇很是开心，因为***进行旧城改造可以提高当地居民生活水平，这对于自己和家人来说都是一件好事，于薇薇积极协助***的***工作，但是在与有关***方商谈***补偿费用之时，薇薇始终都难以接受如此之低、连后续生活都难以维持的补偿款，但是在***方的胁迫之下，薇薇不得已签订了***补偿协议，但是在***方盖章之前，薇薇已通知了***方撤销这一协议。为了拿到合理的***补偿款，薇薇找到北京京坤律师事务所的李吏民律师，委托李律师运用其***的***知识和丰富的办案经验为自己争得应有的权益。北京京坤律师事务所

李律师得知了委托人薇薇的遭遇之后，以其对***案件的高度敏***，立即抓住了委托人案件的实质与要害，并以此制定了一个缜密的***方案。

【办案掠影】

办案辑：深入调查，开启***大门

李律师深知客观真实的证据对一件案子的胜负有着多么重要的作用，为了获取更多的信息，李律师立即起草了多份***信息公开申请书，向此次***的有关部门递交了申请。规定期限之内，有关部门公布了相关文件信息，李律师针对委托人薇薇这一案件的具体情况，立即向***方安徽省某县土地储备中心发出了律师函，指出了***方在***过程中的***之处，并提出了协商的建议。同时为了加大***的力度，李律师立即以某县作出的来政秘（2010）93号***为由向某市提起了行政复议，以增强***攻势，但是某市却做出了维持的复议决定。案件***遇到了阻力。

办案第二辑：两次***，加大维度

案件遇到这样的阻力也在李律师预估的案件风险之中，但案件的进展依旧在李律师的掌握之中，于是李律师立即以来某为被告向某市中级人院提起了行政***，虽然李律师提交了大量的有力证据，但某市中级人院依旧以某县***作出的来政秘（2010）93号属于内部行政行为对委托人薇薇的义务不产生实际影响为由驳回了起诉。这样的裁定让李律师气愤不已，轻言放弃的李律师再次出击，在法定期限内向安徽省人院提起了上诉，终于，在李律师决不放弃和坚定***的努力之下，安徽省高院裁定撤销某市中级人院的行政裁定书并指令其继续审理本案。案件进展到此，李律师已然看到了胜利的曙光。

办案第三辑：据理力争，终得***胜利

在李律师的强大***攻势之下，***方安徽省某县土地储备中心以薇薇签订的***补偿协议为依据向某县人院提起***，***补偿费咨询，妄图以此来扭转被动不利的局势。但是李律师在接受委托人薇薇委托之时，已对这一情况进行了分析，故而对***方提出的这一***，李律师已做好了万全准备。9月21日，案件开庭，在庭审中，李律师将自己对案件的***见解娓娓道来，一一陈述。听着李律师鞭辟入里的辩驳理由，***方终于明白***后的挣扎已无用处，于是在庭审结束之后，主动同委托人薇薇就***补偿事宜进行协商，双方达成了一致，***方***终也撤回了起诉。委托人薇薇在李律师***的***指导下，***终拿到了令自己满意的***补偿款。北京***律师

【律师说法】

本案中，委托人薇薇在***方采取欺骗胁迫的情况下，在***方提供的格式协议上签字，但是在***方拿回协议进行签字盖章之前，委托人薇薇已经向***方撤销了该协议，根据《合同法》第18条、24条的规定可知，***方于开庭当日才出示的***协议并没有成立。在办理***案件中，******律师往往能一下就抓住案件要点，并以之展开攻势，发挥旁敲侧击、穿针引线的作用，将委托人的利益诉求贯穿于中，***终取得令委托人满意的***结果，实现委托人利益化。

附：安徽省人院行政裁定书